【 条文主旨 】

　　本条是关于民事法律行为定义的规定。

　　【 条文理解 】

　　一 、与《民法通则》有关条文的对比

　　《民法通则》第54条规定： “ 民事法律行为是公民或者法人设立、 变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 ” 将本条规定与《民法 通则》第54条对比，修改如下：第 一 ，《民法通则》规定，民事法律 行为必须是合法行为，但根据《民法典》本条的规定，无效行为也包 含在民事法律行为这 一 概念之中。这是实质性修改。第二，增加规定 通过 “ 意思表示 ” 设立、变更、终止民事法律关系的行为。这也是实 质性修改，《民法通则》对此没有规定。第三，将 “ 公民或者法人 ” 修改为民事主体。这是文字修改，因为《民法总则》将民事主体分为 自然人、法人和非法人组织三种，而《民法通则》当时规定的民事主体就是公民和法人两种。第四，将 “ 民事权利和民事义务 ” 修改为 “ 民事法律关系 ” 。这只是用语的改变。二、本条规定的民事法律行为的含义

　　《民法通则》规定的民事法律行为有两个特点： 一 是强调合法性， 只有合法的，才能称为民事法律行为;二是没有强调意思表示在民事 法律行为中的核心地位。民法通则还用了 一 个概念，即 “ 民事行为 ” ， 在《民法通则》第58条至第62条用的都是这个概念，它是民事法 律行为的上位概念，不仅包括合法的民事法律行为，还包括无效的或 者可撤销的民事行为。在制定《民法总则》时，立法机关将民事法律 行为的内涵进行了改造。首先，认为 “ 民事行为 ” 的概念不科学，因 为它不能涵盖效力待定的民事法律行为。其次，考虑到民事法律行为 的概念已经深入人心，所以这 一 概念仍然采用，但赋予其新的内涵， “ 旧瓶装新酒 ” 。新的内涵之 一 就是，去掉合法性这 一 要求，凡是民事 主体从事的民事行为，包括合法的民事行为，无效的民事行为、可撤 销的民事行为、效力待定的民事行为等，都统称为民事法律行为。新 的内涵之二就是，强调民事法律行为的本质特征是意思表示，即民事 法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的 行为。这样修改，不仅逻辑上更周全，理论上也更自洽，更接近于 法律行为(Rechtsgeschaeft ) 一 词的发源地德国民法的理论。法律行 为这 一 概念最早是由德国学者古斯塔夫 胡果(Gustav Hugo, 1764 - 1844)在1805年出版的《日耳曼普通法》 一 书中提出的，并为《德国 民法典》所采纳。特别需要说明的是，德国的民法理论用的是法律行 为 一 词，在 “ 法律行为 ” 前面没有 “ 民事 ” 二字。因为刑法学理论中 有刑事法律行为的概念，行政法学理论中有行政法律行为的概念，为 了与这些学科中的法律行为概念区别开来，《民法典》使用 “ 民事法 律行为 ” 这 一 概念，相应的， “ 民事行为 ” 就不再使用。应该说，《民 法典》对民事法律行为的概念重新赋予新的含义，体现了我国民事立 法的科学性，也反映了立法者追求法律行为制度的初心。

　　三、 民事法律行为是民事主体实施的以设立、变更、终止民事法律关系为目的的行为

　　第 一 ，民事法律行为的实施主体是民事主体，非民事主体实施的 行为，如行政裁决、法院判决、仲裁裁决等，就不是民事法律行为。 第二，民事法律行为是设立、变更、终止民事法律关系的行为，即可 以产生 一 定的法律效果。

　　四、 民事法律行为是通过意思表示而实施的行为

　　本条增加规定民事法律行为是通过 “ 意思表示 ” 而实施的行为， 就是要强调意思表示在法律行为中的特别重要意义。意思表示是法律 行为的要素，法律行为本质上是意思表示。法律行为可能是 一 个意思 表示，也可能是两个或者多个意思表示相 一 致，但绝不可没有意思表 示。法律行为的概念中必须以意思表示为构成要件。这是理解本条的 关键之 一 。具体而言， “ 意思表示 ” 是指向外部表明意欲发生 一 定私 法上法律效果之意思的行为。①民事法律行为都是通过意思表示而实 施的行为，所以本条修改时，专门加上了 “ 意思表示 ” 这 一 民事法律 行为最核心的内容。民事法律行为是以意思表示为核心的行为，没有 意思表示，就没有民事法律行为。按照传统民法理论，意思表示的构 成要素可以概括为如下五种，即行为意思、表示意思、目的意思、效 果意思、表示行为。

　　① 梁慧星：《民法总论》，法律出版社2015年版，第172页。

　　第 一 ，行为意思。所谓行为意思，是指行为人自 觉地从事某项行为的意思。如自然人签订合同的签名行为，表明其同 意签订该合同，同意受该合同约束。但如果自然人被麻醉而失去知 觉，他人将其手指按指纹在文书上，其行为是被人用强力所致，这就 不具有行为意思。

　　第二，表示意思。所谓表示意思，是指为意思表示 之人认识到其行为具有某种法律上的意义。例如，提出要约，要约人 对要约的法律意义具有认知，应认为具有表示意思。

　　第三，目的意思。所谓目的意思，是指明法律行为具体内容的意思要素，它是意思 表示据以成立的基础。第四，效果意思。所谓效果意思，是指意思表 示人欲使其表示内容引起法律上效力的内在意思要素，是当事人所追 求的使其发生法律拘束力的意图。第五，表示行为。所谓表示行为, 是指表意人将效果意思表现于外部之行为，或者说，表示行为是指行 为人将其内在意思以 一 定方式表现于外部，并足以为外界所客观理解 的行为要素。①

　　① 以上原理，引自王利明：《民法总则研究》，中国人民大学出版社2018年版，第 510 - 512 页。

　　五、民事法律行为是会产生 一 定法律效果的行为

　　民事法律行为如果是合法的，则能够产生当事人预期的法律效 果，其不仅可以导致民事法律关系的产生，而且也可以导致民事法律 关系的变更或者终止。民事法律行为如果违反法律、行政法规的效力 性强制性规定，或者违反公序良俗，则不能产生当事人预期的私法上 的效果，但会产生法律规定的效果，如合同无效产生无效合同的后 果，婚姻无效产生无效婚姻的后果，遗嘱无效产生无效遗嘱的后果， 收养无效产生无效收养的后果。

　　【审判实践中应注意的问题 】

　　对于新的民事法律行为理论对审判实践的影响。我们认为，《民 法典》对民事法律行为概念赋予新的含义，主要是理论上具有重大的 价值。对于审判实践而言,案件的处理结果并不会因为该用语的新的 含义就会发生变化，只不过我们在裁判文书中对民事法律行为的含义 要作相应的调整，如民事法律行为不再是《民法通则》规定的含义, 它不包含合法性评价。又如，在裁判文书中不能出现 “ 民事行为 ” 这 一 概念，因为这 一 概念已经被《民法典》废弃。