【 条文主旨 】

　　本条是关于营利法人监督机构及其职权的规定。

　　【 条文理解 】 一 、营利法人监督机构及其选任

　　由于法人的社员大会并非天天伴随法人事务的执行者，因此，法 人的社员为了自己的利益设立 一 个向自己负责并报告工作的机构,以 监督法人执行机关的行为及财务状况。但是监督机构并非是所有法人 的必设机关，在我国，监督机构仅仅是公司法人的必设机关，而对 非公司法人则是任设机关。①在各国公司立法实践中， • 有两种不同的 监督机制: 一 类以美国、英国等英美法系国家为代表，公司的股东 (大)会下不设监事会，公司的监督职能由董事会兼任，董事会中设 立由不执行公司业务的外部董事主导的专业委员会，负责对执行公司 业务的董事及其他公司高级管理人员进行监督;另 一 类以大多数大陆 法系国家如德国、日本等为代表，公司内部设立由股东(大)会选出 的监事会，作为专门的监督机关，负责监督公司的业务执行情况和检 查公司的财务状况。我国釆取了大陆法系国家通行的公司制度模式。②

　　① 李永军：《民法总论》(第二版)，法律出版社2009年版，第317页。

　　② 安建主编：《中华人民共和国公司法释义》，法律出版社2013年版，第91页。

　　我国《公司法》第51条第1款规定，有限责任公司设监事会，其成 员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以 设1 ~ 2名监事，不设监事会。第117条第1款规定，股份有限公司 设监事会，其成员不得少于3人。监事会作为股东(大)会产生的机 构，是股东意志和公司意志的直接体现，通过行使监督职能形成对经 营者的约束，不断矫正经营者可能出现的偏离股东和公司行为目标的 行为。① 监事的选任往往根据监事会成员的来源不同而有所区别。有的国 家规定，监事由股东(大)会选举产生，其选举和罢免的程序都同于 董事，如《日本商法典》规定，监察人由股东(大)会选任。有的国 家规定监事由股东(大)会任命，有的国家规定由章程任命，如《法 国商事公司法》规定，首任监事会成员由公司章程予以任命。②根据 我国《公司法》规定，监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职 工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之 一 ，具体比例由公司章 程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大 会或者其他形式民主选举产生。监事会成员除职工代表监事外，其余 由股东代表监事组成，股东代表监事由股东(大)会选举产生。董 事、高级管理人员不得兼任监事。

　　① 周有苏等：《新公司法论》，法律出版社2006年版，第349页。

　　② 周有苏等：《新公司法论》，法律出版社2006年版，第350页。

　　二、营利法人监督机构的职权

　　营利法人监督机构主要负责对法人业务和财务进行监督。其职权 具体如下：

　　(一)依法行使检查法人财务的权力 营利法人监督机构有权对法人的财务状况进行检查，对法人的财 务报表、会计凭证等实施检查、调查。比如，公司监事会可以査阅公 司账簿和其他会计资料，核对公司董事会提交的股东会的会计报告、 营业报告和利润分配方案等会计资料，发现疑问可以复核等。 (二) 对法人经营管理活动进行监督

　　监督机构有权对营利法人的经营管理活动进行监督。根据我国 《公司法》的规定，公司监事会或者不设监事会的公司监事通过以下 方式对公司经营管理活动进行监督，具体包括两个方面：(1 对董 事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规、公司章程或 者股东会决议的行为进行监督，并可以提出罢免违规的董事、高级管 理人员的建议。(2)纠正或者停止董事、高级管理人员侵害公司利益 的行为。当监事会发现董事、高级管理人员的行为违反法律、行政法 规、公司章程或者股东会决议，超越权限行使权力以及其他损害公司 利益的行为时，有权要求其停止违规行为并予以纠正。①我国《公司 法》第54条规定，监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项 提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营 情况异常，可以进行调查;必要时，可以聘请会计师事务所等协助其 工作，费用由公司承担。

　　(三) 法人章程规定的其他职权

　　营利法人可以根据其自身情况和实现监督机构职能的需要，在法 人章程中对监督机构的职权作出规定，监督机构应当依照章程行使 职权。

　　【审判实践中应注意的问题 】

　　关于监事会或者不设监事会的公司监事依据《公司法》第151条 规定提起的诉讼中的当事人诉讼地位问题，《公司法》第151条第1 款规定，董事、高级管理人员有《公司法》第149条规定的情形的, 有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持 有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的 有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。根据上述规定，监事会或 者不设监事会的有限责任公司的监事收到股东书面请求后，可以提起 诉讼。那么，监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据《公 司法》第151条第1款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，公 司、监事会以及不设监事会公司的监事的诉讼地位如何呢?有观点认 为，应当将公司列为第三人，但是，此类诉讼中，公司与有独立请求 权第三人以及无独立请求权第三人的情形并不相符。此类诉讼中，监 事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼，行使的是公司 的诉权，诉讼要解决的争议涉及公司的实体权益。因此，应当将公司 列为原告,依法由监事会、监事会代表或者不设监事会的有限责任公 司的监事代表公司进行诉讼

　　① 安建主编：《中华人民共和国公司法释义》，法律出版社2013年版，第94页。